Зачастую было бы крайне несправедливо, если, например, крупнейшая корпорация и небольшой семейный бизнес понесли бы одинаковое наказание за одно и то же правонарушение. Для первого максимальный штраф может быть подъёмным и позволит продолжить работу; для второго даже минимальный штраф для юридических лиц без снижения может стать причиной неплатёжеспособности и последующего банкротства.
Из практических соображений стоит учитывать, что дело Ukids является скорее исключением, чем правилом, и правоприменительная практика, вероятно, скорректирует данный подход. Сам по себе статус МСП не является основанием для снижения штрафов именно за утечку персональных данных — это специальное правило, которое не применяется к данным правонарушениям. Снижать размер штрафа можно на иных (общих) основаниях, включая характер и последствия нарушения, имущественное и финансовое положение. При этом размер штрафа для юридических лиц не может быть уменьшен более чем на половину: в случае дел по части 14 статьи 13.11 КоАП РФ, аналогичных Ukids, сниженный штраф не может составить менее 5 млн рублей.
Дополнительно: при определённых обстоятельствах штраф может быть заменён на предупреждение (совокупность факторов: правонарушение совершено впервые, нет вреда или угрозы вреда для жизни и здоровья, безопасности государства, при отсутствии имущественного ущерба и др.). Насколько известно из карточки судебного дела Ukids, защита строилась в том числе на замене штрафа на предупреждение — что не нашло поддержки у суда первой инстанции.
Статус МСП действительно может стать причиной снижения штрафа, но не за утечку. Но в деле Ukids суд не только применил ту норму, которую не должен был. Он также снизил штраф до размеров, которые предусмотрены для должностных лиц. Ни то, ни другое не соответствует закону. Поэтому не думаю, что это дело может стать прецедентом.
Примечание: Ukids подали апелляцию. Рассмотрение назначено на 21 мая.
Категория «впервые совершённое административное правонарушение» не является чётко сформулированной ни в законодательстве, ни в правоприменительной практике. Практически все сходятся в том, что это означает следующее: на момент совершения правонарушения должны отсутствовать вступившие в законную силу постановления о привлечении к административной ответственности за предыдущие правонарушения. Неоднозначный подход существует в части понимания «предыдущих правонарушений»: есть позиция, что таковыми являются только однородные правонарушения (посягательство на одну и ту же группу общественных отношений), и обратная позиция — учитываются любые административные правонарушения, включая неоднородные. По нашему мнению, практика складывается в пользу учёта именно однородных правонарушений — будет устанавливаться наличие или отсутствие ранее совершённых правонарушений, ответственность за которые установлена главой 13 КоАП РФ.
Что касается хакерской атаки, сама по себе она не может являться основанием для освобождения оператора от ответственности или её снижения. Суд в первую очередь будет учитывать действия или бездействие оператора по принятию достаточных мер для обеспечения безопасности. Теоретически возможны следующие благоприятные варианты: (1) оператор не подлежит привлечению к ответственности в связи с отсутствием вины, если удастся доказать принятие всех зависящих от него мер; (2) замена штрафа на предупреждение при соблюдении установленных законом оснований; (3) назначение штрафа в минимальном размере или ниже минимума, но не ниже половины от установленного — для этого необходимо предоставить доказательства смягчающих обстоятельств, включая принятые меры безопасности, своевременную коммуникацию с Роскомнадзором и содействие в расследовании.
Для того чтобы суд заменил штраф на предупреждение, «первого нарушения» недостаточно. Нарушение должно быть совершено не только впервые, но и не причинять вред и не угрожать причинением вреда жизни и здоровью людей, безопасности государства, а также не причинять имущественный ущерб.
Суды должны оценивать совокупность факторов. Само по себе «первое нарушение» доказать несложно, если до этого подобных нарушений не было зафиксировано. Но причинение вреда и тем более угрозу такого причинения суд определяет на своё усмотрение.
Примечание редакции: факт хакерской атаки в данном деле заявила сама компания в уведомлении РКН. Суд при вынесении решения оценивал прежде всего первичность нарушения и отсутствие вреда, не факт атаки как таковой.
Применяется закон, действующий на дату совершения административного правонарушения. Это означает, что факты утечки, произошедшие до 29 мая 2025 года включительно, попадают под старые нормы с меньшими размерами штрафов. Безусловно, в интересах оператора помочь Роскомнадзору и суду установить действительную дату факта утечки: в этом могут помочь данные логов информационной системы, даты опубликования утекших персональных данных, сведения из сообщений НКЦКИ и любые иные доказательства.
Дата обнаружения инцидента должна играть определяющую роль. Согласно ч. 1 ст. 1.7 КоАП «лицо, совершившее административное правонарушение, подлежит ответственности на основании закона, действовавшего во время совершения административного правонарушения».
В решении суда по делу АО «Почта России» указано, что «датой выявления инцидента является 05.12.2024». Таким образом, на квалификацию нарушения повлияла именно дата обнаружения инцидента, а не дата составления протокола Роскомнадзором.
В настоящее время практика по утечкам персональных данных находится в процессе формирования. Дело РЖД может стать предпосылкой для подхода, при котором оператор освобождается от административной ответственности в связи с отсутствием вины — если он предпринял все зависящие от него меры, но кибератака всё равно оказалась успешной. Просто ссылаться на кибератаку не получится: суд должен оценить, достаточно ли оператор защитил информационную систему персональных данных.
Не думаю, что это станет прецедентом. Практика складывается таким образом, что к ответственности привлекают компании, которые должным образом не выполняют меры по обеспечению безопасности данных и соблюдению закона №152-ФЗ. Эти меры предусмотрены ст. 18.1, 19, 22.1 152-ФЗ.
В деле РЖД апелляционный суд не оценивал, выполняла ли компания эти требования. Основой для отмены решения стало возбуждение уголовного дела по ч. 1 ст. 272.1 УК РФ, а не доказанное выполнение компанией всех требований закона к защите информации.
Крайне рекомендуем всем операторам запланировать проведение аудита по персональным данным. Целесообразно использовать команду из юристов и технических специалистов. Заблаговременное выявление слабых мест, принятие достаточных мер по их закрытию, а также понимание процедуры реагирования на инцидент могут предопределить исход дела в случае утечки, помочь избежать крупного штрафа.
Самыми «сильными» аргументами для снижения штрафов всё-таки являются те, которые прямо описаны в законе: впервые совершённое нарушение, если оно не причиняет вред. Иногда неожиданно могут “выстрелить” и другие основания: статус МСП, хакерская атака (как в делах Ukids и РЖД). Но они не гарантируют успех в суде.
Поведение компании после обнаружения инцидента тоже с высокой долей вероятности поможет смягчить наказание. Если вы уведомите РКН в установленные сроки и будете взаимодействовать с надзорным органом при расследовании — это скорее всего положительно скажется на решении суда.
И не стоит пренебрегать предварительными мерами. Уже сейчас, пока утечка не произошла, защитите данные, проверьте инфраструктуру, утвердите все необходимые документы и обучите сотрудников корректной работе с данными. Всё это поможет вам в случае инцидента.
Ахтулов Владислав (Старший юрист Dmitrenko Legal)
Стратегия защиты остаётся прежней, и не стоит бояться использовать позиции, выработанные арбитражными судами — законодательство, на основании которого вырабатывались позиции, остаётся прежним. Не стоит бояться и обжаловать решения: главное адекватно оценивать свои шансы и быть готовым нести соответствующие расходы. В юридической практике достаточно случаев, когда положительное решение удаётся получить только в вышестоящих судах.
До 30 мая 2025 года такие дела рассматривались в судах общей юрисдикции — история с арбитражными судами была совсем недолгой. Не думаю, что этот переход как-то повлияет на стратегию защиты. Единственное отличие, как верно указано выше, — отсутствие возможности пересмотра решения в Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного суда.
Вопрос принятия технических мер по обеспечению безопасности персональных данных является крайне важным для оператора. Это не просто юридическая формальность, а условия, исключающие или минимизирующие вероятность инцидента. Нет универсального для каждого оператора ответа, какие конкретно меры нужно принять — в зависимости от индивидуальных особенностей информационной системы персональных данных, законодательство требует принятия соответствующих мер по обеспечению безопасности. Рекомендуем каждому оператору составить чек-лист предъявляемых к нему требований и проверить себя: примерно так и будет действовать Роскомнадзор при проведении проверки.
Закон №152-ФЗ описывает перечень мер, направленных на обеспечение безопасности персональных данных: (1) определение угроз безопасности при их обработке в ИСПДн; (2) применение организационных и технических мер — основные требования к технической защите указаны в Постановлении Правительства РФ №1119 от 01.11.2012; (3) применение прошедших процедуру оценки соответствия средств защиты информации; (4) оценка эффективности принимаемых мер до ввода в эксплуатацию ИСПДн; (5) учёт машинных носителей персональных данных; (6) обнаружение фактов несанкционированного доступа и принятие мер по реагированию на компьютерные инциденты; (7) восстановление данных, модифицированных или уничтоженных вследствие несанкционированного доступа; (8) установление правил доступа к персональным данным и обеспечение регистрации и учёта всех действий с ними в ИСПДн; (9) контроль за принимаемыми мерами и уровнем защищённости ИСПДн.
Маловероятно, что предъявляемые к операторам требования законодательства о персональных данных будут смягчены. Это общемировая тенденция прогрессивных правопорядков. Причина их введения — защита права каждого человека на неприкосновенность частной жизни. Задача каждого оператора — внести в эту защиту свой вклад.
Уже сейчас рекомендуем проверить, выполняете ли вы основные обязанности при обработке персональных данных:
- назначен ли в компании ответственный за организацию обработки данных;
- утверждена ли политика обработки персональных данных, соответствует ли она закону;
- опубликована ли политика на сайте, если вы там обрабатываете персональные данные;
- утверждены ли локальные акты о процедурах, направленных на предотвращение и выявление нарушений;
- проводите ли вы внутренний контроль и периодический аудит;
- проводите ли вы оценку вреда, который может быть причинён субъектам;
- ознакомлены ли ваши сотрудники с требованиями к защите персональных данных;
- применяете ли вы достаточные меры по обеспечению безопасности.